劳工部对劳工证申请错误零容忍

13 June 2013

劳工证申请(Labor Certification)是常规职业移民申请的第一步, 也是最关键的一部。 劳工证申请不是申请工作许可,而是要证明美国劳工短缺。 只有雇主经过严格的广告和招聘努力后依然找不到最低限度合格的美国工人来从事某个工作,雇主才能为外国合格雇员递交移民申请。

劳工证的申请是通过网上填写和递交ETA9089 表格来完成。  表格内容包括了雇主资料,外国雇员资料,关于工作职的描述和要求,以及广告招聘活动的信息。 实际报纸广告,告示,招聘材料,申请者简历等材料在网上递表时不需要交上去,只有被审计(audit)到的时候,才需要交上去。

由此可见,大多数时候,劳工部是靠一份电子表格来判断是否批准一份劳工短缺证明。这份表格的重要性不言自明。  万一表格里面填错了什么地方,能修改吗?  不可以。 由于它是一个电子传输表格,递交后就拿不回来,也无从修改。

万一该错误导致了劳工证被否决,能上诉吗? 可以,您可以上诉到外国人劳工证上诉委员会Board of Alien Labor Certification Appeals (BALCA)。   以前, BALCA允许“细微无害的错误”(minor and harmless error)。认为细微打字错误或笔误不应该 妨碍劳工证的批准。 如果由于“细微无害的错误”而导致劳工证被否决,你有可能在BALCA扭转,获得批准。  但最近BALCA立场变了, 严格限制“细微无害的过错”的适用, 对劳工证的过错实施零容忍。

2006年HealthAmerica判例允许细微无害的错误(minor and harmless error)。

在HealthAmerica 一案中,雇主递交的ETA9089表中,把一个报纸广告的时间  – 周日,不小心填成了周一。 法律规定报纸广告必须在周日版。 实际上雇主的广告确实也是登在了周日版上了,只是填表时不小心打错了数字,变成了周一。 雇主回应审计(audit)时递交了充分材料证明这是一个细微的打字错误(minor typographical error)。   但审查官还是不依不饶否决了劳工证申请。 后来,雇主上诉到BALCA。   BALCA采纳雇主的主张,认为这个细微的打字错误不影响到其他美国工人的申请机会,审查官已有足够的材料来认定这是一个无关要旨的错误,不应影响到实体结果。凭一个如此细微的错误否决一份劳工证申请,对雇主不公。在此案中,BALCA确立了“无害错误”的原则,推翻了审查官决定,劳工证最后获得了批准。  此后的几年,有一些案件凭这个无害原则起死回生。

2013年Sushi Shogun判例推翻2006年HealthAmerica判例,不再允许细微无害错误。

2013年5月28日,BALCA出台一个新的判例Sushi Shogun严格限制了无害错误的适用范围。 在最近的这个判例中, 雇主把本应是每小时10.14美元的普遍流行薪水(prevailing wage), 在填表时不小心填成了每小时 10.04美元。    就差这一毛钱,劳工证被否决。 雇主上诉到BALCA, 列出了很多值得同情的理由。  BALCA也同意雇主的理由值得同情,但BALCA话锋一转,说劳工部2007年7月16日颁布了新规则20 CFR § 656.11(b),明确禁止劳工证申请在递交以后做任何修改。 自那天以后,ETA9089在递交以后就允许有任何改动。 由于劳工部新规定已经推翻HealthAmerica判例所确立的无害错误原则,换言之,任何的错误都是有害的,所以, 雇主的错误只能导致劳工证被否决。

风向变了, 劳工证申请从严处理了, 错误零容忍了。 任何要递交劳工证申请的雇主雇员和他们的律师,在递交ETA9089表时,以及在招聘过程材料准备过程中,一定要再三检查,坚决杜绝任何细微错误,因为,哪怕只差一毛钱,就可以葬送您的美好前程。

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