PERM劳工证被拒后,我该怎么办?

August 5, 2016
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在美国,劳工证的申请程序复杂,细节很多,稍有不慎,就会导致否决。如果第一步程序被拒,该如何应对?张大钦律师事务所为您总结了如下解决方法和注意事项。

申请劳工短缺证明(PERM labor certification)是美国雇主基于一个永久工作承诺而为外国雇员申请绿卡的常规三步程序中的第一步。劳工证PERM Labor certification,其实并不是一个工作许可,而是一份美国劳工短缺的证明。它是美国劳工部(Department of Labor)针对美国雇主为外国雇员申请绿卡而设计的一种保护美国工人就业机会的前置性壁垒性程序。
一个美国雇主要把一份永久的工作承诺给外国工人并启动绿卡申请之前,需要向政府证明,经过合理的招聘努力以后,依然找不到一个最低限度合格的美国工人来胜任这份工作, 因此, 政府才允许其找一个合格的外国工人来工作。 整个劳工短缺制度的设计是出于保护美国工人的就业机会。 除了要优先考虑美国工人就业机会,美国雇主如果雇外国人,还需要承诺普遍流行的薪水(prevailing wage),不能任由外国工人低薪抢走美国工人的就业机会。
在这里, 外国工人和美国工人是非彼即此的竞争关系, 不是孰优孰劣的比较关系。 并不是说外国工人比美国工人更好就行, 而是只有找不到最低限度合格的美国工人,外国工人才有机会。  哪怕是外国工人better qualified, 只要有一个美国工人minimally qualified, 机会还得为美国工人留着。
劳工短缺证明批准后,雇主应该在六个月内提交I-140移民申请。 I-140批准后, 排期也到了, 就可以提交I-485调整身份或者通过领事程序申请移民签证。 I-485的批准或者持移民签证登陆美国就意味着获得了美国的永久居留权(绿卡身份)。
在美国,劳工证的申请程序复杂,细节很多,稍有不慎,就会导致否决。如果第一步程序被拒,该如何应对?张大钦律师事务所为您总结了如下解决方法和注意事项。
雇主该怎么办?
当劳工证申请被国务院拒绝,对于雇主来说,在30天之内可以采取两种解决办法:
1)请求主审官(CO)申请重新审议(motion to reconsideration);
2)对劳工证上诉委员Board of Alien Labor Certification Appeals (BALCA)会提起上诉。
需要注意的是,只有美国的雇主有权利在劳工证被拒后申请重新审议,申请人本身不允许申请复议。而challenge的相关费用也需要雇主来承担。
1)请求主审官(CO)申请重新审议(motion to reconsideration)
请求劳工部(DOL)主审官(CO)申请重新审议(motion to reconsideration)可能是美国雇主提交additional evidence的最后机会,所以相当重要。提交additional evidence不需要全新的evidence材料。只需要主审官审查该申请时基于的证据进行审核。2014年10月27日起,国务院重新调整了关于劳工证否决挑战的程序。当雇主申请重新审议被主审官维持拒绝判决后,该案件不会再自动转入劳工证上诉委员会。也就是说,一旦在重新审议时主审官维持denial判决,该案件从此将无法自动转入劳工证上诉委员会。在这种情况下,需要雇主在30日之内向劳工证上诉委员会提出上诉。
2)对劳工证上诉委员Board of Alien Labor Certification Appeals (BALCA)会提起上诉
需要注意的是,劳工证上诉委员只会审查已经被主审官审理的文件。当收到position statements 后, 劳工证上诉委员会可以维持主审官判决,或否决劳工证申请,也可以驳回主审官申请从而通过劳工证申请。事实上,由于劳工证审理过程的不灵活性,劳工证上诉委员鲜少能转变主审官的判决,除非主审官出现了重大失误。但是,上诉会耗费大量的时间。
 
为什么要向劳工证上诉委员会提起上诉?
最重要的动因是为了保留受益人的移民优先日期(priority date)。等待签证availability的时间是漫长的,需要好几年的时间。因此,如果对被拒的劳工证不采取任何合法的challenge, 很可能会导致申请人失去更早的优先日期。同时,正在审理中的上诉允许受益人H1B延期(超过6年期限)的请求。同时需要注意,在重新审议或者上诉期间,不允许雇主为受益人申请全新的劳工证。
规避风险,你需要有备用方案
从雇主的角度讲,一旦受益人的劳工证被拒,即使HIB延期,也至少需要一年的时间等待劳工证的pending case。雇主已经为劳工证的申请花费了财力精力,尤其是当结果已经注定被拒绝的情况下,是否值得继续雇佣该受益人便成为了雇主担忧的问题。在这种情况下,受益人很可能面临被解雇的风险,因此必须要有一定的备用方案来规避此风险。

 

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