国家利益豁免 (National Interest Waiver)概论

April 18, 2013
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NIW是国家利益豁免(National Interest Wavier)的缩写。它是美国移民法以雇佣为基础第二优先的一个特殊类别。

基于国家利益的考量,要豁免什么呢?  要是能豁免申请费,或者豁免冗长的排期,那该多好呀,可惜都不是,它豁免的是劳工短缺证明(劳工证)这一绿卡申请的前提条件。NIW之所以特殊是因为所有其他第二优先(甚至乎第三优先)都需要经过劳工证申请的程序,但国家利益豁免则是个例外,它不需要经过劳工证申请这一步,可以直接递交(I-140)移民申请。

要理解好国家利益豁免NIW,首先要了解清楚什么是劳工证申请 (PERM Labor Certification)。劳工证不是一个工作许可,它是一份美国本土劳工短缺的证明,它是常规的以雇佣为基础的绿卡申请的三个步骤里的第一步。保护选民利益是每一个民选政府应尽的职责。因此,美国法律规定,要给一个外国工人办理移民手续之前,雇主必须证明:在美国找不到一个最低限度合格的美国工人来胜任这份工作。 在劳工证的程序里,法律要保护的是最低限度合格的美国工人。 换言之,哪怕外国工人更合格或最优秀,只要美国工人最低限度合格,那么,这个位子也只能为美国人留着,不能找一个外国人。 优先保护美国工人的就业机会,是美国国家利益的重要考量。 这无可厚非。

但是,除了保护美国一般工人的利益,美国还有其他重要的利益也需要保护。 在一些关键的领域里保证雇主能找到全球范围内最高精尖的人才能为己所用,这也是美国的核心利益。 因为这是保持美国全球竞争力所必须的。 有很多关键职位,如太空署的一些研究员职位,新能源新药物的一些研发职位, 最低限度合格的美国工人是无法担当的, 必须要有全球范围内最好的研究人员才能胜任。 而这些职位,往往要求从业人员的背景是交叉的,多元的。 简单地要求最基本的技能背景无法招到最优秀的人才。

出于出于保护美国工人的考虑, 劳工证的申请里,工作职位所列举的学历经验技能等要求都必须是最低的最基本的。你通常不可以把不同的专业背景都合并起来,因为那会不合理地限制了美国工人的就业机会。所以,有些时候,有些职务,无法通过劳工证程序来招到合适的人。 如果通过劳工证程序,美国雇主招不到最需要的人,这会从根本上损害美国的国家利益。 在这种情况下,法律就允许走“国家利益豁免”的程序。 此外, 劳工证申请需要经过繁琐的广告,招聘,遴选等程序,而且所有费用必须有雇主负担。雇主既要出钱,又要出力,还要担责任,由于麻烦太多,很多雇主会望而怯步。 国家利益豁免很好地避开劳工证这一步。NIW的申请免除了走劳工证的繁琐程序,不需要有Job Offer, 不需要雇主的担保和支持。 外国工人凭自己的成就可以自我申请(self-petition),心动就可以行动。

国家利益豁免一般需要申请者有一个硕士或硕士以上的高级学历(advanced degree)。在中国获得的高级学历一般在美国是认可的。如果没有高级学历,则主要证明有卓越才能(Exceptional Ability)。

国家利益豁免(NIW)在设立之初并没有一个非常具体的审理标准。这样, NIW在特定情况下能够灵活适用,既可以收紧,又可以放松。 遇到时局变幻,美国可以放宽NIW大批从外国吸纳人才。 碰到国内经济不景,移民局就会收紧NIW限制人才准入。 从1998年开始,NIW的审理标准开始逐渐地明朗起来。 这不是通过立法的形式,而是通过移民局内部一个拣选的的案例来设立。

移民局上诉庭(AAO)在1998年【关于纽约州交通部】(NYSDOT- In Re New York State Department of Transportation)的经典判例中确定了NIW审理的三条标准:

1. 申请人的工作领域必须与美国国家利益有内在价值或效用(intrinsic merit);

2. 申请人的工作影响会惠及全国范围(national in scope),而不仅仅局限于某个地区;

3. 如果要求申请人通过劳工证申请绿卡,会有损于美国国家利益(adversely affect the national interest)。

在这三条标准里,第一条是最容易满足的。 美国移民法对什么领域什么工作会有内在的价值和效用,并没有十分明确的定义。美国上诉庭在判例中列举了符合国家利益的七个方面,但每个方面都可以从宽读解。实践中,移民官一般不会在这个问题上难为申请者。

第二条标准通常也不难达到。 在NYSDOT刚出台的初期,移民局喜欢质疑申请人的工作影响是否影响全国。 但近年,这条标准放宽了。 因为在一个互联网的时代,这要工作成果只要放到网上,地球各个角落的人都能看到, 更别说全国。

现在移民局最坚守的就是第三条。 这是NIW申请的核心标准。劳工证是为了保护美国工人的基本利益而设置,只有移民官确信申请人未来对美国国家利益做出的贡献远超过了保护美国劳工利益的需要,申请人才可以获得国家利益豁免。

如何才能达到上述论证目标呢?这有很多窍门。

我们需要软硬两方面的材料:即人证和物证。  硬材料就是你的学历,论文,专利,引用次数,审稿次数,媒体报道,获奖等花很长的时间和很多的心血积累起来的成就。 软材料就是专家证言。 也就是懂行的人对你的积极评价。对于你的专业领域, 移民官一般是门外汉。 门外汉要了解你的专业成就和影响,只能依赖专家深入浅出的介绍。 这推荐人如何选,推荐信如何写,写什么, 大有学问。 一份好的推荐信,既要有细节,又要有总结;既要有专业语境,又要简单易懂。既要有强度,又不能失去可信度。我们看过太多的推荐信。 得了强度,失了可信度。或者有了可信度,却欠缺必要的强度。

总体上,NIW的申请材料必须显示某个工作领域的重要性,雇佣最好人才的必要性/紧迫性,雇佣一般工人的危害性。 此外,材料要清晰显示申请人比他的绝大多数同行(可能是美国工人) 更优秀。基于他过去的成就,移民官能合理推断出他对所在行业所产生冲击和影响,不会局限在他的雇佣范围内,而是会惠及全国。

有了翔实的材料以后,还要用强有力的petition letter(律师函)把那些证据串在一起,进行论证,向移民官逐一论证为什么NIW所要求的条件全部得到满足。这是律师的工作。有经验的律师会知道如何优化你的材料,如何突出你的成就,指点你把推荐信写得恰到好处,把软硬两方面的材料有机地兼顾, 使软的材料硬起来,把硬的材料活起来。

 

本文作者张大钦律师是Visatopia.com的创办人。他在创办自己律师所之前,曾是张哲瑞联合律师事务所的合伙人和洛杉矶办公室主管律师。 在他十多年的律师生涯中,曾成功代理了几百个EB1和NIW的案件,以及很多的L1,H1B,PERM, EB5申请。他的经验,值得你信赖。

本文版权属于张大钦律师事务所。文中内容,仅限于一般情况的讨论。 如有个别案件特殊情况,请咨询你的律师。 如果你还没有律师,欢迎联络张律师。 电话:626-821-1882 电邮:dzhang@visatopia.com 网址:www.visatopia.com  地址:150 N. Santa Anita Ave. Suite 300, Arcadia, CA 91006.

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